视点：移民局更新EB-5项目就业创造与资金风险性要求

背景：

        长期以来，移民局都要求EB-5投资者在 “新设立商企”  (NCE) 的投资始终具备 “风险性／投资性” ^[1]，直至其正式绿卡获批。而受I-526审理期6年、临时绿卡身份须维持2年的影响，在目前常见的NCE向“创造工作岗位实体”(JCE) 5年为期放贷框架下，JCE拿到投资、创造工作岗位后，往往在正式绿卡获批前就已将投资返还给了NCE。此时，如何操作才能让NCE收到还贷资金后维持资金的 “风险性/投资性” 竟成了“无法可依”的真空地带，尤其考虑中国大陆EB-5投资者在NCE存放资金的期限可能长达10年，这一问题不可小觑。因此，移民局在2015年8月备忘录草案[2]的基础上于2017年6月14日更新了现行《政策手册》，以对相关政策进行了明确。

        修改后的《政策手册》已于当日生效。

内容：

        首先，移民局重申投资必须始终保持 “风险性/投资性”，直至正式绿卡获批。

        这意味着投资必须处于有损益的风险中，禁止 “保证” 其回报或设定 “无条件的合同承诺” ，即只允许EB-5投资部署在无保障性、无损失风险的投资工具中。同时，NCE向JCE所进行的投资务必在整个临时绿卡阶段保持 “未偿还” 的状态。举个反例来说，先前新闻爆出的加州律师承诺5年内返还投资的做法，严重损害了维持投资 “风险性/投资性” 要求。对此，每一位EB-5项目投资者都应有明确的认识，避免贪图便宜、危及绿卡申请。

        其次，对临时绿卡获批前NCE资金部署问题，移民局明确了当NCE遵循初始商业计划开展活动、创造所需工作岗位后，可将投资进一步部署到其它项目中；但这些项目必须在不超过NCE业务范围内进行，且资金部署必须在商事合理期限内完成。满足上述要求的资金部署变更将不会对申请造成负面影响，但相关I-526申请应予以充分说明并提交充足证据表明以投资保持有 “风险性/投资性”。[3]

        最后，对临时绿卡身份期间NCE资金部署变更问题，移民局明确了在善意递交I-526申请、不遗余力地履行I-526申请所载商业计划的前提下，可以不局限于该初始商业计划变更资金部署，但仍须满足 “风险性/投资性” 要求。

        这意味原有商业计划下能创造足额工作岗位时，可以变更资金部署；原商业计划下不能创造足额工作岗位时，可以变更资金部署；甚至不考虑原商业计划，也能变更资金部署。但若投资者不能证明上述变更前对初始商业计划的履行是善意的，则可能被认为其对NCE的投资是在规避移民法，进而导致临时绿卡被终止[4]。

         同时需指出的是，（1）临时绿卡状态下变更资金部署时，对NCE业务范围并无要求；（2）移民局同时澄清，由临时绿卡转换为正式绿卡时，对维持资金“风险性/投资性” 的期间将局限在临时绿卡自身2年有效期内[5]。这意味着投资者不必再忍受I-829申请目前长达数年的审理期，而在临时绿卡2年有效期届满之日起就能接受资金返还。显然，对排气多年、翘首以盼的投资者而言，这是个好消息。

        此外，针对区域中心资质终止对投资者带来的影响，移民局表示（1）已获临时绿卡身份将不因运营相关NCE的区域中心失去资质而自动终止。临时绿卡持有人仍有机会证明（包括借助创造非直接就业岗位的途径）其满足EB-5项目要求；（2）若I-526申请期间内区域中心被终止资质，则这一事实将构成I-526申请的“实质性变更”。

其它简讯：

1.      案件更新[6]：2016年12月美国证监会（SEC）诉Emilio Francisco后，联邦法官2017年4月4日批准了被告解散案件的请求但要求SEC修改诉讼请求；5月4日SEC递交修改过的诉状后， 6月14日联邦法官拒绝了被告再次要求撤销诉讼的请求。原因是法官认为SEC无需陈述出每一项交易细节。SEC修改后的起诉书认为被告从135位主要来自大陆的EB-5投资者手中汇集7260万美元资金，并私自挪用了1340万美元。

2.      区域中心：继上周《半月谈》发布后，又有3家区域中心进入移民局失去资质的名单中，具体为：6月1日位于纽约州的Rock Hill Regional Center, LLC；6月5日位于加州的CIG Regional Center, LLC与位于内华达州的JI Northern Nevada Regional Center, LLC。

3.      移民局6月13日公告2017年7月将使用A表，因此中国大陆EB-5申请人2017年7月可用签证名额的优先日为2014年6月8日。

4.      移民局6月14日更新EB-5申请处理时间：截至2017年4月30日，2015年10月1日（及之前）递交的I-526申请、2014年11月22日（及之前）递交的I-829申请以及2015年10月12日（及之前）递交的I-924申请已进入审理队列中。

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[1] 参见条文8 CFR § 204.6(j)(2)

[2] 备忘录草案原文参见此处

[3] 更新了原《政策手册》第6卷 G部分第四章C项“实质变动”的规定（针对I-526申请）。

[4] 更新了原《政策手册》第6卷 G部分第五章C项“实质变动”的规定（针对I-829申请）。

[5] 参见条文 8 CFR § 216.6(c)(1)(iii)。

[6] 案件信息：Securities and Exchange Commission v. Emilio Francisco et al. 本信息是在跟进我们3月30日与4月24日两期《半月谈》相关简讯。